第二章 勞動合同與社會保險法律制度
 
　　【基本要求】
　　(一)掌握勞動合同的訂立
　　(二)掌握勞動合同的解除和終止
　　(三)掌握勞動合同解除和終止時的經(jīng)濟補償
　　(四)熟悉勞動合同的內(nèi)容
　　(五)熟悉勞動合同的履行和變更
　　(六)熟悉勞動爭議的解決
　　(七)熟悉基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、工傷保險' 失業(yè)保險和生育保險的主要
　　(八)了解勞動合同的特征和勞動合同法的適用范圍
　　(九)了解違反勞動合同法的法律責任
　　(十)了解社會保險基金管理運營和違反社會保險法的法律責任
　　【考試內(nèi)容】
 
　　*9節(jié) 勞動合同法律制度
 
　　一、勞動關(guān)系與勞動合同
　　勞動關(guān)系是指勞動者與用人單位(包括企業(yè)、個體經(jīng)濟組織等)依法簽訂勞動合同而在勞動者與用人單位之間產(chǎn)生的法律關(guān)系。
　　勞動合同是勞動者和用人單位之間依法確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務的書面協(xié)議。
 
　　二、勞動合同的訂立
　　(一)勞動合同訂立的原則
　　訂立勞動合同，應當遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。
　　1.勞動合同訂立主體的資格要求。
　　(1)勞動者需有勞動權(quán)利能力和行為能力。
　　(2)用人單位有用****利能力和行為能力。
　　2.勞動合同訂立主體的義務。
　　用人單位招用勞動者時，應當如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況。
　　用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應當如實說明。
　　(三)勞動關(guān)系建立的時間
　　用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。
　　(四)勞動合同訂立的形式
　　1.書面形式。
　　建立勞動關(guān)系，應當訂立書面勞動合同。對于已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同。
　　2.口頭形式。
　　非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協(xié)議。
　　(五)勞動合同的效力
　　勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。
　　下列勞動合同無效或者部分無效：(1)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;(2)用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權(quán)利的;(3) 違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。
　　無效勞動合同，從訂立時起就沒有法律約束力。勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。勞動合同被確認無效，給對方造成損害的，有過錯的一方應當承擔賠償責任。
 
　　三、勞動合同的主要內(nèi)容
　　(一)勞動合同必備條款
　　1.用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人。
　　2.勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼。
　　3.勞動合同期限。
　　勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務為期限的勞動合同。
　　有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同：
　　(1)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的;
　　(2)用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的;
　　連續(xù)訂立2 次固定期限勞動合同，且勞動者沒有下述情形，續(xù)訂勞動合同的：
　?、賴乐剡`反用人單位的規(guī)章制度的;
　?、?嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;
　　③勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;
　?、?以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效的;
　　⑤被依法追究刑事責任的;
　?、迍趧诱呋疾』蛘叻且蚬へ搨谝?guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
　?、邉趧诱卟荒軇偃喂ぷ?，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。
　　另外，用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位自用工之日起滿1年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同。
　　4.工作內(nèi)容和工作地點。
　　5.工作時間和休息休假。
　　6.勞動報酬。
　　國家實行最低工資保障制度。
　　7.社會保險。
　　社會保險包括基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險五項。
　　8.勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護。
　　9.法律、法規(guī)規(guī)定應當納人勞動合同的其他事項。
　　(二)勞動合同約定條款
　　除勞動合同必備條款外，用人單位與勞動者還可以在勞動合同中約定試用期、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。
　　1.試用期。
　　試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。試用期限的約定不得超過法律的強制性規(guī)定。同一用人單位與同——勞動者只能約定一次試用期。
　　勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。
　　2.服務期。
　　勞動者違反服務期約定的，庫當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。對已經(jīng)履行部分服務期限的，用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。
　　3.保守商業(yè)秘密和競業(yè)限制。
　　對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。勞動者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。
 
　　四、勞動合同的履行和變更
　　(一)勞動合同的履行
　　1 .用人單位與勞動者應當按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務。
　　(1)用人單位應當按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。
　　(2)用人單位應當嚴格執(zhí)行勞動定額標準，不得強迫或者變相強迫勞動者加班。用人單位安排加班的，應當按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費。
　　(3)勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強令冒險作業(yè)的，不視為違反勞動合同。勞動者對危害生命安全和身體健康的勞動條件，有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告。
　　(4)用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行。
　　(5)用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利和義務的用人單位繼續(xù)履行。
　　2.用人單位應當依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務。
　　(二)勞動合同的變更
　　用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應當采用書面形式。 
 
　　五、勞動合同的解除和終止
　　(一)勞動合同的解除
　　1.協(xié)商解除。
　　用人單位和勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。由用人單位提出解除勞動合同而與勞動者協(xié)商一致的，必須依法向勞動者支付經(jīng)濟補償;由勞動者主動辭職而與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同的，用人單位無須向勞動者支付經(jīng)濟補償。
　　2.法定解除。
　　(1)勞動者可單方面解除勞動合同的情形。
　　①勞動者在試用期內(nèi)提前3 日通知用人單位的;
　?、趧趧诱咛崆?0日以書面形式通知用人單位的;
　?、塾萌藛挝晃窗凑談趧雍贤s定提供勞動保護或者勞動條件的;
　　④用人單位未及時足額支付勞動報酬的;
　?、萦萌藛挝晃匆婪閯趧诱呃U納社會保險費的;
　?、抻萌藛挝坏囊?guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的;
　?、哂萌藛挝灰云墼p、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;
　?、嘤萌藛挝辉趧趧雍贤忻獬约旱姆ǘㄘ熑?、排除勞動者權(quán)利的;
　?、嵊萌藛挝贿`反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的;
　　⑩用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的;
　　11.用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的;
　　12.法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
　　(2)用人單位可單方面解除勞動合同的情形。
　　①勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的;
　?、趧趧诱邍乐剡`反用人單位的規(guī)章制度的;
　　③勞動者嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;
　?、軇趧诱咄瑫r與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;
　?、輨趧诱咭云墼p、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;
　　⑥勞動者被依法追究刑事責任的;
　?、邉趧诱呋疾』蛘叻且蚬へ搨?，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
　?、鄤趧诱卟荒軇偃喂ぷ?，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;
　?、釀趧雍贤喠r所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的;
　　⑩依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的;
　　11.生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的;
　　12.企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員;
　　13.其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。
　　(二)勞動合同的終止
　　1.勞動合同終止的含義。
　　2.勞動合同終止的情形。
　　(1)勞動合同期滿的;
　　(2)勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;
　　(3)勞動者達到法定退休年齡的;
　　(4)勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;
　　(5)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;
　　(6)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;
　　(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
　　(三)對勞動合同解除和終止的限制性規(guī)定
　　勞動者有下列情形之一的，用人單位既不得解除勞動合同，也不得終止勞動合同，勞動合同應當續(xù)延至相應的情形消失時終止：
　　1.從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢査，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的;
　　2.在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;
　　3.患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
　　4.女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;
　　5.在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5 年的;
　　6.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
　　(四)勞動合同解除和終止的經(jīng)濟補償
　　1.用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)那樾巍?/div>
　　(1)由用人單位提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致而解除勞動合同的;
　　(2)勞動者符合隨時通知解除和不需事先通知即可解除勞動合同規(guī)定情形而解除勞動合同的;
　　(3)用人單位符谷提前3 0日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后，可以解除勞動合同規(guī)定情形而解除勞動合同的;
　　(4)用人單位符合可裁減人員規(guī)定而解除勞動合同的;
　　(5)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的;
　　(6)以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的;
　　(7)用人單位被依法宣告破產(chǎn)終止勞動合同的;
　　(8)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的;
　　(9)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
　　2.經(jīng)濟補償?shù)闹Ц稑藴省?/div>
　　經(jīng)濟補償，根據(jù)勞動者在用人單位的工作年限和工資標準來計算具體金額，并以貨幣形式支付給勞動者。
　　(1)關(guān)于補償年限的計算標準。
　　經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿1年支付1個月工資的標準向勞動者支付3 6 個月以上不滿1年的，按1年計算;不滿6 個月的，向勞動者支付半個月工資標準的經(jīng)濟補償。
　　(2)關(guān)于補償基數(shù)的計算標準。
　?、僭鹿べY是指勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資。
　?、趧趧诱咴趧趧雍贤獬蛘呓K止前12個月的平均工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的，按照當?shù)刈畹凸べY標準計算。
　?、蹌趧诱咴鹿べY高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資3 倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY3 倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗?6不超過年。
　　(五)勞動合同解除和終止的法律后果
　　1.勞動合同解除和終止后，用人單位和勞動者雙方不再履行勞動合同，勞動關(guān)系消滅。
　　2.勞動合同解除或終止的，用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。
　　3.用人單位應當在解除或者終止勞動合同時向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模谵k結(jié)工作交接時支付。
　　4.用人單位違反規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應當依照勞動合同法規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的2倍向勞動者支付賠償金。用人單位支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。
　　5.勞動者違反勞動合同法規(guī)定解除勞動合同，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。 
 
　　六、集體合同與勞務派遣
　　(一)集體合同
　　集體合同是工會代表企業(yè)職工一方與企業(yè)簽訂的以勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等為主要內(nèi)容的書面協(xié)議。尚未建立工會的用人單位，可以由上級工會指導勞動者推舉的代表與用人單位訂立集體合同。
　　集體合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于當?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標準;用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于集體合同規(guī)定的標準。
　　(二)勞務派遣
　　勞務派遣是指由勞務派遣單位與勞動者訂立勞動合同，與用工單位訂立勞務派遣協(xié)議，由被派遣勞動者向用工單位給付勞務。
　　被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。被派遣勞動者有權(quán)在勞務派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護自身的合法權(quán)益。
 
　　七、勞動爭議的解決
　　(一)勞動爭議及解決方法
　　用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議，勞動者可以與用人單位協(xié)商，也可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商，達成和解協(xié)議;當事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解;不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;對仲裁裁決不服的，可以依法向人民法院提起訴訟或者申請撤銷仲裁裁決。
　　(二)勞動調(diào)解
　　當事人申請勞動爭議調(diào)解可以書面申請，也可以口頭申請。
　　經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議后，調(diào)解協(xié)議書對雙方當事人具有約束力，當事人應當履行。一方當事人在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行調(diào)解協(xié)議的，另一方當事人可以依法申請仲裁。因支付拖欠勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金事項達成調(diào)解協(xié)議，用人單位在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行的，勞動者可以持調(diào)解協(xié)議書依法向人民法院申請支付令。
　　自勞動爭議調(diào)解組織收到調(diào)解申請之日起15日內(nèi)未達成調(diào)解協(xié)議的，當事人可以依法申請仲裁。
　　(三)勞動仲裁
　　勞動爭議申請仲裁的時效期間為1年。自當事人知道或者應當知道其權(quán)利被侵害之日起計算。勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受1年仲裁時效期間的限制;但是，勞動關(guān)系終止的，應當自勞動關(guān)系終止之日起1年內(nèi)提出。
　　下列勞動爭議，除法律另有規(guī)定外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：(1)追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準12個月金額的爭議;(2)因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。當事人對上述終局裁決情形之外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)提起訴訟。期滿不起訴的，裁決書發(fā)生法律效力。
　　(四)勞動訴訟
　　勞動訴訟依照民事訴訟法的規(guī)定執(zhí)行。
 
　　八、違反勞動合同法的法律責任
　　(一)用人單位違反勞動合同法的法律責任
　　用人單位的規(guī)章制度違法，或者訂立、履行、解除和終止勞動合同違法，應承擔法律責任;
　　(二)勞動者違反勞動合同法的法律責任
　　勞動者違法解除勞動合同，違反保密協(xié)議和競業(yè)限制，違反培訓協(xié)議或者因勞動者過錯導致勞動合爵無效時應承擔法律責任。

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