注冊會計師<經(jīng)濟法>知識點：合伙企業(yè)法律制度(2)<經(jīng)濟法>
(四)合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系
1、合伙企業(yè)對外代表權(quán)的限制
合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。
2、合伙企業(yè)的債務(wù)清償(重點)
(1)合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。
提示：注意清償順序：先企業(yè)后個人。
(2)合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
提示：合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。
(3)合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。
提示：合伙人對外承擔(dān)連帶責(zé)任，對內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任。
【例題】甲、乙、丙為普通合伙企業(yè)的合伙人。該合伙企業(yè)向丁借款15萬元，甲、乙、丙之間約定，如果到期合伙企業(yè)無力償還該借款，甲、乙、丙并各自負(fù)責(zé)償還5萬元。借款到期時，該合伙企業(yè)沒有財產(chǎn)向丁清償。下列關(guān)于該債務(wù)清償?shù)谋硎鲋?，正確的有( )。
A、丁有權(quán)直接向甲要求償還15萬元
B、只有在甲、乙確實無力清償?shù)那闆r下，丁才有權(quán)要求丙償還15萬元
C、乙僅負(fù)有向丁償還5萬元的義務(wù)
D、丁可以根據(jù)符合伙人的實際財產(chǎn)情況，要求甲償還10萬元，乙償還3萬元，丙償還2萬元
答案：AD
解析：債權(quán)人可以請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索，選項AD正確;合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力，選項BC錯誤。
3、合伙人的個人債務(wù)清償(重點)
(1)合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù);也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。
(2)合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。
(3)人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。
【例題】某合伙企業(yè)欠甲到期借款3萬元，該合伙企業(yè)合伙人乙亦欠甲到期借款2萬元;甲向該合伙企業(yè)購買了一批產(chǎn)品，應(yīng)付貨款5萬元。下列表述中，符合合伙企業(yè)法規(guī)定的是( )。(2009年原制度)
A、甲可將其所欠合伙企業(yè)5萬元貨款與該合伙企業(yè)所欠其3萬元到期借款以及合伙人乙所欠其2萬元到期借款相抵銷，甲無需再向合伙企業(yè)償付貨款
B、甲只能將其所欠合伙企業(yè)5萬元貨款與該合伙企業(yè)所欠其3萬元到期借款進行抵銷，因此，甲仍應(yīng)向該合伙企業(yè)償付2萬元
C、甲只能將其所欠合伙企業(yè)5萬元貨款與乙所欠其2萬元到期借款進行抵銷，因此，甲仍應(yīng)向該合伙企業(yè)償付3萬元
D、甲所欠合伙企業(yè)之債務(wù)與該合伙企業(yè)及乙所欠其債務(wù)之間均不能抵銷
答案：B
解析：本題考核合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償。當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照 法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。所以甲可以其對合伙企業(yè)的3 萬債權(quán)抵銷其欠合伙企業(yè)的3萬債務(wù)，但不能以其對合伙人乙的2萬債權(quán)抵銷欠合伙企業(yè)的剩余2萬債務(wù)。因此選項B正確。
(五)入伙與退火
1、入伙
(1)新合伙人入伙，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議，合伙協(xié)議另有約定除外，。
(2)入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。
(3)新合伙人的普通合伙人對入伙前(入伙后)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
提示：退伙人(普通合伙人)對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
2、退伙(重點)
退伙包括自愿退伙(協(xié)議退伙、通知退伙)、法定退伙(當(dāng)然退伙、除名)。
| 自愿退伙 | 法定退伙 | ||
| 協(xié)議退伙 | 通知退伙 | 當(dāng)然退伙 | 除名 |
| 合伙協(xié)議約定了合伙期限 | （1）合伙協(xié)議未約定合伙期限；（2）合伙人退伙不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；（3）應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。 | ?。?）自然人死亡或者被依法宣告死亡；（2）個人喪失償債能力；（3）法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；（4）必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；（5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被強制執(zhí)行。 | 經(jīng)其他合伙人一致同意 |
| （1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（2）經(jīng)全體合伙人一致同意；（3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（4）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。 | （1）未履行出資義務(wù)；（2）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（3）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；（4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。 | ||
提示：普通合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。
解釋：如果合伙人主觀上“故意、主動”犯錯誤，應(yīng)當(dāng)除名;如果合伙人客觀上“被動”出問題，屬于當(dāng)然退伙。
【例題】根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列各項中，屬于普通合伙企業(yè)的合伙人當(dāng)然退伙情形的有( )。(2009年原制度)
A、作為合伙人的自然人被依法宣告死亡
B、作為合伙人的自然人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人
C、作為合伙的法人依法被宣告破產(chǎn)
D、合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行
答案：ACD
解析：本題考核當(dāng)然退伙的情形。根據(jù)規(guī)定，合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)，因此選項B的情況下，不會導(dǎo)致合伙人當(dāng)然退伙。
3、財產(chǎn)繼承
(1)繼承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得普通合伙人資格。
(2)合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。
解釋：普通合伙人應(yīng)具備承擔(dān)無限連帶責(zé)任和執(zhí)行合伙事務(wù)的能力，因此，繼承人為無民事行為能力人或有限制民事行為能力人的，不可能取得普通合伙人資格。
【例題】普通合伙企業(yè)合伙人劉某因車禍遇難，生前遺囑指定16歲的兒子阿斗為其全部財產(chǎn)繼承人。下列哪一表述是錯誤的?( )
A、阿斗有權(quán)繼承其父在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額
B、如其他合伙人均同意，阿斗可以取得有限合伙人資格
C、如合伙協(xié)議約定合伙人必須是完全行為能力人，則阿斗不能成為合伙人
D、應(yīng)當(dāng)待阿斗成年后由其本人作出其是否愿意成為合伙人的意思表示
答案：D
解析：(1)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者 經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額： (一)繼承人不愿意成為合伙人;(二)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格;(三)合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其 他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企 業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人，根據(jù)上述規(guī)定可知，阿斗有權(quán)繼承其父在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，A項正 確。
(2)如其他合伙人均同意，阿斗可以取得有限合伙人資格，原來的普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。因此，B項正確。
(3)如果合伙協(xié)議事先約定合伙人必須具有完全民事行為能力的，那么阿斗不能成為合伙人，只能要求退還其父在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。因此，C項正確。
(4)另外，李某是否愿意取得合伙人的資格由其法定代理人代替作出意思表示即可，不需要等到阿斗成年后由其本人作出，另外，即便是本人愿意也需要其他全體合伙人一致同意才可以實現(xiàn)，因此D項錯誤。
