2016年注冊會計師《經(jīng)濟法》知識點：取回權

知識點：取回權
一、取回權的一般規(guī)定
1.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以通過管理人（而非人民法院、債權人會議）取回。
2.取回權的行使時間
權利人行使取回權，應當在破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案或者和解協(xié)議、重整計劃草案提交“債權人會議表決前”向管理人提出。權利人在上述期限后主張取回相關財產(chǎn)的，（仍可行使取回權，但是）應當承擔延遲行使取回權增加的相關費用。
3.取回權行使的對價給付
權利人行使取回權時未依法向管理人支付相關的加工費、保管費、托運費、委托費、代銷費等費用，管理人拒絕其取回相關財產(chǎn)的，人民法院應予支持。
4.取回權的異議與訴訟
（1）權利人依法向管理人主張取回相關財產(chǎn)，管理人不予認可，權利人有權以“債務人”（而非管理人）為被告向人民法院提起訴訟請求行使取回權。
（2）權利人依據(jù)人民法院或者仲裁機關的相關“生效”法律文書向管理人主張取回所涉爭議財產(chǎn)，管理人以生效法律文書“錯誤”為由拒絕其行使取回權的，人民法院不予支持。
5.重整期間取回權的行使
債務人重整期間，權利人要求取回債務人合法占有的權利人的財產(chǎn)，不符合雙方事先約定條件的，人民法院不予支持。但是，因管理人或者自行管理（企業(yè)事務）的債務人違反約定，可能導致取回物被轉讓、毀損、滅失或者價值明顯減少的除外。
【解釋】一般取回權在破產(chǎn)案件受理后形成，其行使不受原約定條件、期限的限制；但是，在重整程序中行使取回權，應當符合事先約定的條件。
6.管理人不得不賣
對債務人占有的權屬不清的鮮活易腐等不易保管的財產(chǎn)或者不及時變現(xiàn)價值將嚴重貶損的財產(chǎn)，管理人應當及時變價并提存變價款，有關權利人可以就該變價款行使取回權。
二、他人財產(chǎn)被違法轉讓的（2011年案例分析題、2013年案例分析題）
1.違法轉讓+第三人善意取得
債務人占有的他人財產(chǎn)被違法轉讓給第三人，依據(jù)《物權法》第106條的規(guī)定第三人已善意取得財產(chǎn)所有權，原權利人無法取回該財產(chǎn)的，人民法院應當按照以下規(guī)定處理：
（1）轉讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，原權利人因財產(chǎn)損失形成的債權，作為“普通破產(chǎn)債權”清償。
（2）轉讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，因管理人或者相關人員執(zhí)行職務導致原權利人損害產(chǎn)生的債務，作為“共益?zhèn)鶆?rdquo;清償。
2.違法轉讓+第三人未善意取得
債務人占有的他人財產(chǎn)被違法轉讓給第三人，第三人已向債務人支付了轉讓價款，但依據(jù)《物權法》第106條的規(guī)定未取得財產(chǎn)所有權，原權利人依法追回轉讓財產(chǎn)的，對因第三人已支付對價而產(chǎn)生的債務，人民法院應當按照以下規(guī)定處理：
（1）轉讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，作為“普通破產(chǎn)債權”清償。
（2）轉讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，作為“共益?zhèn)鶆?rdquo;清償。
三、代償取回權
1.可以行使代償取回權的情形
債務人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金、代償物“尚未交付”給債務人，或者代償物雖已交付給債務人但能與債務人財產(chǎn)予以區(qū)分的，權利人主張取回就此獲得的保險金、賠償金、代償物的，人民法院應予支持。
2.不能行使代償取回權的情形
債務人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金“已經(jīng)交付”給債務人，或者代償物已經(jīng)交付給債務人且不能與債務人財產(chǎn)予以區(qū)分的，人民法院應當按照以下規(guī)定處理：
（1）財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，權利人因財產(chǎn)損失形成的債權，作為“普通破產(chǎn)債權”清償。
（2）財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，因管理人或者相關人員執(zhí)行職務導致權利人損害產(chǎn)生的債務，作為“共益?zhèn)鶆?rdquo;清償。
3.管理人難辭其咎
管理人或者相關人員在執(zhí)行職務過程中，因故意或者重大過失“不當轉讓”他人財產(chǎn)或者造成他人財產(chǎn)“毀損、滅失”，導致他人損害產(chǎn)生的債務作為“共益?zhèn)鶆?rdquo;，由債務人財產(chǎn)隨時清償不足彌補損失，“權利人”向管理人或者相關人員主張承擔“補充賠償責任”的，人民法院應予支持。
上述債務作為共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償后，“債權人”有權以管理人或者相關人員執(zhí)行職務不當導致債務人財產(chǎn)減少給其造成損失為由提起訴訟，主張管理人或者相關人員承擔相應賠償責任。