但該文對定性偷稅的理念還是非常正確,乃至超前于當下部分地區(qū)掌握標準的。且看他是如何規(guī)定的“第三條對偷稅案件的行政處罰,應(yīng)當根據(jù)違法的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及危害程度,依照法律、行政法規(guī)和本標準的有關(guān)規(guī)定作出決定,并堅持處罰與教育相結(jié)合的原則”。沒錯吧,到現(xiàn)在我也認同該規(guī)定,實事求是,既考慮事實,又兼顧主觀,還注意對社會的危害程度。依法治國,不正該如此嗎?廢話少說,老橋(微信號:taxlaoqiao)和你繼續(xù)看看當前應(yīng)如何把握偷稅的認定,避免給忽悠、被偷稅而導(dǎo)致“被罰款”!
  現(xiàn)行的偷稅規(guī)定核心是征管法第六十三條,該條款總而言之,可謂是:三種手段,一個結(jié)果。一句話就是“通過在憑證、賬簿、申報環(huán)節(jié)作弊,達到少繳稅款之目的”
  (一)偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證
  1、偽造賬簿、記賬憑證:是指行為人依照真賬簿、真憑證的式樣制作虛假的賬簿和記賬憑證,以假充真的行為,俗稱:“造假賬”、兩本賬。
  2、變造賬簿、記賬憑證:指行為人對賬簿、記賬憑證進行涂改、挖補、拼接、剪貼、增刪或者其他方法改變會計賬簿、記賬憑證的真實內(nèi)容的行為。
  3、隱匿賬簿、記賬憑證:故意轉(zhuǎn)移、隱藏應(yīng)當保存的賬簿、記賬憑證,或者拒不提供帳簿、會計憑證,使稅務(wù)機關(guān)難以查實計稅依據(jù)的行為。
  4、擅自銷毀賬簿、記賬憑證:是指在法定的保存期間內(nèi),未經(jīng)稅務(wù)主管機關(guān)批準而擅自將正在使用中或尚未過期的賬簿、記賬憑證予以毀滅的行為。
  5、偽造、變造、隱匿和擅自銷毀用于記賬的發(fā)票等原始憑證的行為,也屬于偽造、變造、隱匿和擅自銷毀記賬憑證的行為。(法釋(2002)33號第二條)
  (二)在賬簿上多列支出或者不列、少列收入
  1、在賬簿上多列支出:是指在賬簿上大量填寫超出實際支出的數(shù)額以沖抵或者減少實際收入的數(shù)額,虛增成本、亂攤費用,縮小利潤數(shù)額等行為。
  核心詞:虛、亂。
  應(yīng)當認定為“在賬簿上多列支出”的情形舉例:
  (1)虛列原材料消耗、虛增職工薪酬、虛報財產(chǎn)損失等各種虛構(gòu)業(yè)務(wù)支出。
  (2)無形資產(chǎn)多攤銷、固定資產(chǎn)多提折舊等虛列不符合財務(wù)會計制度或會計準則的支出。
  (3)不按規(guī)定劃分收益性支出和資本性支出,或者多轉(zhuǎn)成本等人為調(diào)控利潤。
  不宜認定為“在賬簿上多列支出”的情形包括:
  (1)有證據(jù)證明屬于真實的經(jīng)濟業(yè)務(wù)和資金往來,但無證據(jù)表明企業(yè)知道該憑據(jù)不符合規(guī)定,如大頭小尾發(fā)票。
  (2)賬簿憑證記錄的財產(chǎn)損失等真實發(fā)生的業(yè)務(wù),未向稅務(wù)機關(guān)申報(報批、備案)的稅前扣除項目。
  2、在賬簿上不列、少列收入:是指納稅人帳外經(jīng)營,取得應(yīng)稅收入不通過銷售賬戶,直接轉(zhuǎn)為利潤在賬簿上作虛假登記,瞞報或少報收入,即按照會計法律法規(guī)、準則、會計制度規(guī)定應(yīng)記收入而不記、少記收入的行為。
  應(yīng)認定為“在賬簿上不列、少列收入”的情形包括:
  (1)賬外經(jīng)營,未在法定帳簿上反映或足額反映收入、隱匿收入。
  (2)會計應(yīng)確認收入不記入收入科目,而是掛在其他資產(chǎn)、負債、所有者權(quán)益科目不結(jié)轉(zhuǎn)或少結(jié)轉(zhuǎn),或直接計入利潤或者專項基金。
  (3)取得收入開具陰陽發(fā)票或收據(jù)不入賬,或者大頭小尾記賬。
  (4)用收入直接沖減相關(guān)費用等。
  不認定為“在賬簿上不列、少列收入”的情形包括:會計規(guī)定不確認收入的會計與稅收法律、法規(guī)差異未進行納稅申報調(diào)整的,如視同銷售。
  老橋說了,大家看到了吧,上述規(guī)定,說的都是企業(yè)在賬簿憑證上做手腳的情形。至于財務(wù)怎么算少計收入多列支出,稅法是沒有標準的,那就只能遵從會計規(guī)定了,所以,大家注意的是在符合會計處理的前提下,即便是沒有申報稅款,也不能用上述幾條來定性偷稅的。如果稅務(wù)局那樣處理的話,將會犯下適用法律不當?shù)腻e誤。
  (三)經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報
  經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報:是指應(yīng)當依法辦理納稅申報的行為人,不依照法律、行政法規(guī)規(guī)定或者稅務(wù)機關(guān)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理納稅申報,經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知后,仍拒不申報的行為。
  “拒不申報”是指有逃避申報的故意,不同于因客觀情況導(dǎo)致沒能申報的情形。
  應(yīng)認定為“經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報”的情形包括:
  (1)已辦理稅務(wù)登記,稅務(wù)機關(guān)已對申報經(jīng)營業(yè)務(wù)辦理稅種核定手續(xù),仍無故不申報的。
  (2)無論是否辦理稅務(wù)登記,對具體應(yīng)稅行為稅務(wù)機關(guān)已書面通知申報,逾期仍拒不申報的。
  不認定為“經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報”的情形包括:
  (1)已辦理稅務(wù)登記,稅務(wù)機關(guān)已對申報經(jīng)營業(yè)務(wù)辦理稅種核定手續(xù),行為人辦理零申報的。
  (2)對已辦理稅務(wù)登記的納稅人,未辦理相應(yīng)稅種核定手續(xù),未進行納稅申報的行為,若稅務(wù)機關(guān)沒有通知其進行納稅申報的證據(jù),不應(yīng)認定為“經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報”,應(yīng)認定為不進行納稅申報,即適用《中華人民共和國稅收征收管理法》(以下簡稱《征管法》)第六十四條第二款規(guī)定。
  (3)一直按期申報,偶然月份未申報,造成少繳稅款。
  (四)進行虛假的納稅申報
  這可是個大筐了,一般的稅務(wù)人員,只要是不好歸入上述幾類的,都可以用虛假納稅申報來適用,那么什么是虛假納稅申報呢?有木有標準呢?
  進行虛假的納稅申報:是指行為人進行納稅申報的過程中,制造虛假情況,如不如實填寫或者提供納稅申報表、財務(wù)會計報表及其他納稅申報資料等,少報、瞞報應(yīng)稅項目、銷售收入和經(jīng)營利潤等行為。
  《*6人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》對“虛假的納稅申報”的解釋是:“虛假的納稅申報,是指納稅人或者扣繳義務(wù)人向稅務(wù)機關(guān)報送虛假的納稅申報表、財務(wù)報表、代扣代繳、代收代繳稅款報告表或者其他納稅申報資料,如提供虛假申請,編造減稅、免稅、抵稅、先征收后退還稅款等虛假資料等”。
  老橋建議可按如下原則把握:
  虛假的納稅申報一般應(yīng)具備虛構(gòu)捏造事實或故意不如實填報等情形,不同于錯誤的納稅申報或不進行納稅申報。
  應(yīng)認定為“進行虛假的納稅申報”的情形包括:
  (1)向稅務(wù)機關(guān)報送編造的、虛假的納稅申報表、財務(wù)報表、代扣代繳、代收代繳稅款報告表或者其他納稅申報資料。
  (2)提供虛假申請,編造減稅、免稅、抵稅、先征后退稅款等虛假資料。
  (3)稅收法律、法規(guī)與會計的差異調(diào)整,稅務(wù)機關(guān)已有通知或糾正,明知必須調(diào)整仍不按稅法規(guī)定進行納稅申報。
  (4)同一稅收法律、法規(guī)與會計的差異調(diào)整項目,在進行納稅申報時,有時按稅收法律、法規(guī)規(guī)定正確調(diào)整,有時不按規(guī)定進行申報調(diào)整。
  (5)因稅收法律、法規(guī)與會計存在差異,應(yīng)調(diào)整而不調(diào)整,被稅務(wù)機關(guān)、審計、財政機關(guān)糾正處理,在近期又重新發(fā)生有關(guān)行為的。
  不認定為“進行虛假的納稅申報”的情形包括:
  (1)因稅務(wù)機關(guān)責(zé)任,造成行為人申報錯誤未繳或者少繳稅款,適用《征管法》第五十二條*9款規(guī)定。
  (2)因計算錯誤等失誤,造成行為人申報錯誤未繳或者少繳稅款,適用《征管法》第五十二條第二款規(guī)定。
  (3)企業(yè)所得稅計算應(yīng)納稅所得額的稅收規(guī)定與會計差異,行為人沒有制造虛假情況造成的申報錯誤(計算錯誤除外)。
  (4)會計制度規(guī)定不確認收入,但有關(guān)規(guī)定作為增值稅計稅依據(jù),行為人賬務(wù)處理正確,且一直未作為計稅依據(jù)申報納稅的。
  (5)行為人不了解稅收法律、法規(guī)造成漏報少報應(yīng)稅項目、稅種、稅目等申報錯誤,及稅種、稅目、稅率適用錯誤,并能提供確鑿事實證明的。
  “不了解稅收法律、法規(guī)”,是指納稅人一直從未申報繳納過該項目,一直從未收到有關(guān)規(guī)范性文件、文書,或者雖收到有關(guān)規(guī)范性文件、文書,但理解錯誤,適用此條此項誤解為適用彼條彼項等,但稅務(wù)機關(guān)送達了明晰的法律文書、給出了明確的規(guī)范性文件指引除外。
  其實,把握上述偷稅的精神,老橋總結(jié)了一個套路,就是該條款的規(guī)定,是針對納稅人不斷增長的偷稅膽量來制定的。你看,剛開始,納稅人不知稅務(wù)為何物,謹小慎微,偷稅手段也比較隱蔽,從原始憑證的變造入手,這就是偽造變造記賬憑證(含原始憑證),后來發(fā)現(xiàn)稅務(wù)局不看憑證,就直接在賬上做手腳了,這就是偽造變造賬簿,再后來發(fā)現(xiàn)稅務(wù)局的連賬簿也看不懂,膽子更大了,就直接不申報了,這叫做經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而不申報,最后被稅務(wù)局逼的沒招了,就來了個虛假的納稅申報,這個虛假納稅申報意思本來是企業(yè)賬上列了,就是不在申報表上體現(xiàn),或者變造其他的相關(guān)資料一并完成虛假申報。這樣理解,63條的條款脈絡(luò)就基本清楚了。這是歷史原因,當時的稅收環(huán)境就是那樣的。
  當然了,偷稅如何準確定性是個全國性難題,老橋(微信號:taxlaoqiao)也無法詳盡說明。另外各地稅務(wù)機關(guān)掌握強大的執(zhí)法自由裁量權(quán),在偷稅的認定上也是各行其是。老橋(微信號:taxlaoqiao)在此給出的也只能是大路子,大框架。意在引起財務(wù)人員注意,避免明顯不屬于偷稅情形,被冤枉處罰的可能。如果你真的遇到了被處罰情形,那就只能是具體情形具體分析了。
  老橋建議稅務(wù)機關(guān)在定性處罰的時候考慮以下幾個因素:
  *9、是否造成少繳稅款,這是*9考慮因素。未少繳,肯定不是偷稅。如少繳則看下邊。
  第二、會計處理是否符合會計規(guī)定,如不符合規(guī)定,則是偷稅,否則,繼續(xù)看下邊。
  第三、稅會處理是否一致,如果稅會規(guī)定一致,則是偷稅,如果有差異看下邊。
  第四、是否明知應(yīng)當按稅法調(diào)整(證據(jù)證明,適度從寬),這個里邊就有可商榷的了。很多地方稅務(wù)機關(guān)就對此作出明確規(guī)定,比如說被糾正后三年再犯的;同時期或早期做過視同銷售的,稅會差異部分原來知道也調(diào)整過的,但本次未做處理的等等情形,都屬于明知范疇。最后老橋附了一個青島的案例,就屬于視同銷售被罰款情況。
  第五、違法情形是否嚴重。比如說原來企業(yè)1000萬金額都做了納稅調(diào)整,本次只有10萬未做調(diào)整,則不應(yīng)認定為明知情形偷稅。這個不好把握,屬于稅務(wù)的主觀裁量了。
  第六、處罰后是否有利于稅收秩序的規(guī)范。
  現(xiàn)實中,很多情形屬于企業(yè)無奈情形,比如取得假發(fā)票,不讓稅前扣除已經(jīng)很感委屈,再定個偷稅,簡直比竇娥還冤了。稅務(wù)局總是認為天下一切太平,認為企業(yè)利用網(wǎng)絡(luò)平臺完全可以鑒別真?zhèn)?,其實平臺也并不好用,企業(yè)也不可能將所有發(fā)票都上網(wǎng)驗證的。
  在定性偷稅的時候,想一想是否有利于今后稅收秩序的規(guī)范,這是以人為本的執(zhí)法理念。
  附:近期青島國稅對視同銷售定性為偷稅的實際案例
  青島市國家稅務(wù)局稽查局《稅務(wù)行政處罰事項告知書》送達公告
  我局對你單位的稅收違法行為擬作出行政處罰決定,根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第八條、《中華人民共和國行政處罰法》第三十一條規(guī)定,依法作出《稅務(wù)行政處罰事項告知書》(青國稅稽罰告〔2014〕126號),現(xiàn)將有關(guān)事項告知如下:
  你單位2011年3月至2012年10月外購商品1630154.72元,取得增值稅專用發(fā)票,已抵扣進項稅額277126.28元。上述商品無償贈送他人或?qū)ν怃N售,未做收入,未計提銷項稅額277126.28元,其成本已結(jié)轉(zhuǎn)。其中:2011年未計提銷項稅額233551.79元,2012年未計提銷項稅額43574.49元。
  根據(jù)《中華人民共和國增值稅暫行條例》第十九條第(一)項、《中華人民共和國增值稅暫行條例實施細則》第四條第(八)項的規(guī)定,應(yīng)補繳增值稅277126.28元。根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十三條*9款的規(guī)定,處以罰款138563.14元。 【50%的罰款,從輕處罰】
  對我局擬作出的上述處罰決定,你單位有陳述、申辯和聽證的權(quán)利。自2014年9月1日起33日內(nèi),你單位可向我局提出稅務(wù)行政處罰聽證申請;逾期不提出,視為放棄聽證的權(quán)利。屆時,我局將依法對你單位的違法行為予以處罰。