第五節(jié) 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務
一、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格
《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：
?。ㄒ唬o民事行為能力或者限制民事行為能力。無民事行為能力的人是指不滿10周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人。限制民事行為能力的人是指10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。
?。ǘ┮蜇澪?、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年。
?。ㄈ纹飘a(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾3年。
?。ㄋ模我蜻`法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。
（五）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。
公司違反《公司法》的上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)上述所列情形的，公司應當解除其職務。
【例題·單選題】某有限責任公司于2009年4月18日召開股東會，選舉公司的監(jiān)事。下列人員中可以擔任公司監(jiān)事的是（?。?/div>
A.在某國家機關任處長的王某
B.曾因挪用公款罪被判處有期徒刑，2008年2月13日刑滿釋放的李某
C.曾擔任某公司的法定代表人，該公司于2007年7月被宣告破產(chǎn)，對公司破產(chǎn)負有個人責任的趙某
D.該公司業(yè)務員王某
『正確答案』D
『答案解析』本題考核點是公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員任職資格?！豆痉ā芬?guī)定，因經(jīng)濟犯罪被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年的；擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾3年以及國家工作人員都不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。
二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務
《公司法》規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得有下列行為：
（一）挪用公司資金；
?。ǘ⒐举Y金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；
?。ㄈ┻`反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；
?。ㄋ模┻`反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；
?。ㄎ澹┪唇?jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；
（六）接受他人與公司交易的傭金歸為已有；
（七）擅自披露公司秘密；
?。ò耍┻`反對公司忠實義務的其他行為。
公司董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。
公司董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。
【考題·單選題】（2013年）甲有限責任公司董事陳某擬出售一輛轎車給本公司，公司章程對董事、高級管理人員與本公司交易事項未作規(guī)定，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，陳某與本公司進行交易須滿足的條件是（?。?/div>
A.經(jīng)股東會同意
B.經(jīng)董事會同意
C.經(jīng)監(jiān)事會同意
D.經(jīng)經(jīng)理同意
『正確答案』A
『答案解析』本題考核點是董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務。董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易。本題中，公司章程未作約定，故需要經(jīng)股東會同意。
三、股東訴訟
股東訴訟分為股東代表訴訟和股東直接訴訟。
股東代表訴訟 本公司董監(jiān)高給公司造成損失的行為 股東通過監(jiān)事會或者監(jiān)事提起訴訟。
股東通過董事會或者董事提起訴訟。
股東直接提起訴訟。
他人給公司造成損失的行為 請求監(jiān)事會或者監(jiān)事、董事會或者董事向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。
股東直接訴訟 公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。
【考題·多選題】（2009年）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時因違法給公司造成損失的，在一定情形下，連續(xù)180日以上單獨或合計持有公司1%以上股份的股東可以為了公司利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。下列各項中，屬于該情形的有（?。?。
A.股東書面請求公司董事會向人民法院提起訴訟遭到拒絕
B.股東書面請求公司董事會向人民法院提起訴訟，董事會自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟
C.股東書面請求公司監(jiān)事會向人民法院提起訴訟遭到拒絕
D.股東書面請求公司監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，監(jiān)事會自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟
『正確答案』CD
『答案解析』本題考核點是股東訴訟的相關規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，前面所述的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
【考題·單選題】（2012年）甲公司、乙公司均為有限責任公司。甲公司經(jīng)理張某違反公司章程規(guī)定將公司業(yè)務發(fā)包給不知情的乙公司，致使甲公司遭受損失。李某是甲公司股東，甲公司設董事會和監(jiān)事會。下列關于李某保護甲公司利益和股東整體利益的途徑的表述中，符合《公司法》規(guī)定的是（?。?。
A.李某可以書面請求甲公司監(jiān)事會起訴張某
B.李某可以書面請求甲公司董事會起訴張某
C.李某可以書面請求甲公司監(jiān)事會起訴乙公司
D.李某可以書面請求甲公司董事會起訴乙公司
『正確答案』A
『答案解析』本題考核點是股東訴訟。公司董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定的，股東通過“監(jiān)事會或者監(jiān)事”提起訴訟。故A選項正確，B選項錯誤。乙公司屬于“不知情”，不應承擔責任，故C選項、D選項錯誤。
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