編者按：眾所周知，財政部處罰作為前置文件引發(fā)證券民事賠償，實務(wù)中普遍存在以下問題：首先，會計差錯是無意過失，非虛假陳述，即“全盤否認”；其次，會計差錯金額勉強符合規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，酌情判決上市公司賠付部分損失，即“弱化處理”；第三，財政部行政處罰信息需保密，令處罰無法發(fā)揮應(yīng)有效力，即“回避”。

　　針對上述三大問題，如何斬斷資本市場中的粉飾業(yè)績行為，有效將財政部處罰效力發(fā)揮到極致，仍是投資者維權(quán)不能松懈的功課。

　　會計信息差錯，再次成為中小股東維權(quán)的焦點。

　　近日，股民楊先生訴訟滬市某上市公司虛假陳述糾紛案首次開庭結(jié)束。由于該案是因財政部行政處罰決定引發(fā)，主要涉及上市公司年報中的會計差錯，原、被告圍繞被告是否構(gòu)成虛假陳述展開激辯：究竟只是無意的會計處理失誤，還是損害投資者的虛假信息呢？
 

　　25名中小股東起訴  首次開庭激辯

　　“如果是證監(jiān)會公布的處罰決定，想必不會花太多時間在認定上”，原告代理律師、廣東奔犇律師事務(wù)所劉國華透露。他代理了25位中小股民起訴該公司，索賠總金額約300萬元。本次是*9次開庭，時間從上午9點多持續(xù)到中午近12點。

　　法庭辯論結(jié)束后，審判長向雙方征求調(diào)解意愿，被告代理人表示無調(diào)解權(quán)限，庭審就此結(jié)束，是否再次開庭或判決尚未得到通知。

　　劉國華表示，目前*6法院關(guān)于審理虛假陳述民事賠償案件的規(guī)定中，對法院受理案件設(shè)置了一個前置程序。“一般來說，目前可作為虛假陳述前置程序的，主要是證監(jiān)會、財政部的書面處罰決定以及司法機關(guān)處決”，他說。此次股民起訴這家滬市公司，正是根據(jù)財政部的處罰決定。

　　2010年11月11日，財政部發(fā)布了《中華人民共和國財政部會計信息質(zhì)量檢查公告（第十八號）》，公告指出，財政部駐深圳市財政監(jiān)察專員辦事處對公司2008年度會計信息質(zhì)量進行檢查。

　　檢查發(fā)現(xiàn)，公司所屬廣州某房地產(chǎn)有限公司將合同違約金在“預(yù)收賬款”科目長期掛賬，少計營業(yè)外收入236萬元；所屬增城某房地產(chǎn)有限公司多計2008年度財務(wù)費用374萬元，達到預(yù)計可使用狀態(tài)的商業(yè)街仍在“開發(fā)成本”科目中核算，出租部分少計投資性房地產(chǎn)965萬元，自用部分少計固定資產(chǎn)734萬元。

　　但在實際操作上，證監(jiān)會的監(jiān)管偏向于信息披露行為，財政部行政處罰主要針對財務(wù)違法行為，而且向來有“一事不兩罰”的傳統(tǒng)，即兩個部門不會針對同一件事進行處罰。目前，前者作為虛假陳述的認定在法庭上基本沒有爭議，但后者時常會出現(xiàn)辯護雙方激論的局面，從而令案件審理時間延長。
 

　　會計差錯構(gòu)成虛假  陳述需認定兩個條件

　　會計差錯是否構(gòu)成虛假陳述，多位律師表示，爭議主要集中在兩點。

　　首先，會計差錯是否構(gòu)成“重大事件”。根據(jù)《*6人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》（以下簡稱《若干規(guī)定》），證券市場虛假陳述指信息披露義務(wù)人違反證券法律規(guī)定，在證券發(fā)行或者交易過程中，對重大事件作出違背事實真相的虛假記載、誤導(dǎo)性陳述，或者在披露信息時發(fā)生重大遺漏、不正當(dāng)披露信息的行為。

　　眾所周知，由于虛假陳述造成的損害不同于身體損害，它是一種純粹的經(jīng)濟損失。如果任何輕微的虛假陳述行為都會產(chǎn)生民事責(zé)任的話，責(zé)任人承擔(dān)的賠償責(zé)任范圍可能非常寬泛，并可能導(dǎo)致投資者濫訴。因此必須采用“重大性”標(biāo)準(zhǔn)加以限制，即只有那些對重大事件的虛假陳述才會導(dǎo)致民事責(zé)任。

　　其次，按照相關(guān)規(guī)定，涉及資產(chǎn)、負債的會計差錯金額占最近一個會計年度經(jīng)審計資產(chǎn)總額10%以上，就可認定是重大會計差錯。上海市華榮律師事務(wù)所律師許峰認為，重大會計差錯不等同于重大事件，還要考慮是否影響投資者的投資決定。若是這兩個條件都滿足的，即可以認定其構(gòu)成虛假陳述。

　　劉國華律師認為，由于前置程序的存在，財政部所公布的處罰決定“重大性”確認無疑。

　　根據(jù)*6人民法院副院長李國光主編、*6人民法院民事審判第二庭編著的《*6人民法院關(guān)于審理證券市場虛假陳述案件的司法解釋的理解與適用》所稱："從對《規(guī)定》的理解和適用角度看，虛假陳述所涉信息的重大性問題可以暫不討論，因為相關(guān)民事賠償訴訟案件的受理以對虛假陳述行為的行政處罰或刑事處罰為前提，亦即在人民法院受理賠償案件之前，虛假陳述所涉信息的重大性問題應(yīng)該已經(jīng)在前置程序中得到了解決，在民事案件審理中可不予涉及而當(dāng)然認定。”
 

　　“無意過失導(dǎo)致”  可視為虛假陳述

　　此外，會計差錯是否人為故意，也是關(guān)注的焦點。許峰律師介紹，實際操作中，上市公司往往以其違規(guī)行為是會計差錯導(dǎo)致的，而會計差錯是由于其財務(wù)人員的過失導(dǎo)致，并非是公司故意虛假陳述的理由進行抗辯.許峰認為，針對此類問題，*6法院民二庭編著的《證券虛假陳述司法解釋理解與適用》作了進一步闡述：財務(wù)報表不實是虛假記載的主要形式。虛假記載的特點比較明顯，信息披露義務(wù)人就有關(guān)事實作出含有不真實成分的公開陳述，可能是惡意虛構(gòu)，也可能是出于過失而錯誤陳述。

　　不過，這種主觀過錯并不影響虛假陳述行為的成立，根本還在于這種不實陳述是否可能影響投資人的投資決定。因此，對上市公司而言，無論故意或過失導(dǎo)致會計差錯，只要這種不實陳述足以影響投資者所作出的投資決定，即構(gòu)成證券虛假陳述。

　　在《證券法》中，上市公司虛假陳述歸責(zé)原則已經(jīng)確定為無過錯責(zé)任制。也就是說，上市公司發(fā)布虛假信息，不管主觀上有無過錯，如果這種虛假信息構(gòu)成虛假陳述并給受害者帶來損失，上市公司就必須賠償。　　在本次案件中，劉國華律師認為，該公司會計錯誤涉及金額超過2000萬元，且被財政部公開處罰，已經(jīng)構(gòu)成重大會計差錯。此前，另一家上市公司同樣因為財政部處罰引發(fā)賠償，曾審理杭蕭鋼構(gòu)等多起重大案件的杭州中院判決是：由于上市公司年度報告中利潤反映不實，且因該會計核算問題被財政部予以處罰，認定上述行為構(gòu)成“虛假陳述”。

　　顯然，這一判決具有一定的借鑒意義。