高頓網(wǎng)校友情提示,*7本溪會計稅務(wù)實務(wù)相關(guān)內(nèi)容不交稅≠偷稅
總結(jié)如下: 【摘要】本律師意圖以本案說明一個道理:稅法只是龐大的法律體系中的一個部門法,任何一個涉稅行為也只是一項經(jīng)濟活動中的一個組成部分,因此,任何一個涉稅問題的處理,都不是只簡單的適用稅法所能解決的,必然要與稅法之外的其他部門法同時適用。此案就同時適用了以下幾個部門法:(1)、經(jīng)濟法中的會計法;(2)、稅法中的實體法規(guī);征管法規(guī)(3)、行政法中的稅務(wù)稽查行政法規(guī);工商登記行政法規(guī);(4)、民法中的民事主體的認定及責(zé)任承擔(dān)的法律;(5)、刑法中的涉稅犯罪法律;(6)、訴訟法中的刑事訴訟法律。因此,在處理任何涉稅業(yè)務(wù)時,不能脫離法律體系只就稅法談稅法,當(dāng)前熱烈討論的納稅籌劃也不例外,一定要注意將籌劃方案放在整個經(jīng)濟活動中審查和適用法律,一知半解或者只懂得一些稅法知識時不能自作聰明,謹防籌劃不當(dāng)反成偷稅,此文獻給納稅人,旨在拋磚引玉。
【正文】
案 情 簡 介
一、涉案單位基本情況
某有限公司于2003年5月14日經(jīng)工商注冊登記依法成立,由兩個自然人股東組成,主營快遞服務(wù)業(yè)務(wù)(以下簡稱有限公司)。該公司現(xiàn)任法定代表人XXX曾于1999年4月辦理過個體性質(zhì)的營業(yè)執(zhí)照和稅務(wù)登記證(以下簡稱服務(wù)部1),經(jīng)營同類性質(zhì)的貨件快運業(yè)務(wù),核定定額納稅。由于創(chuàng)業(yè)初期客戶少,經(jīng)濟效益差,于2000年5月營業(yè)執(zhí)照到期后停止了經(jīng)營活動,營業(yè)執(zhí)照和稅務(wù)登記證之后沒有年檢。2002年5月,另一個自然人股東另行注冊登記,辦理了該人的個體工商戶營業(yè)執(zhí)照(以下簡稱服務(wù)部2),經(jīng)營同類性質(zhì)的貨物接送快運服務(wù),營業(yè)執(zhí)照的有效期到2003年12月,沒有辦理稅務(wù)登記證,沿用了“服務(wù)部1”的稅務(wù)登記證,核定定額納稅。隨著業(yè)務(wù)的發(fā)展,2003年5月二人協(xié)商成立了現(xiàn)在的有限公司,仍沿用99年“服務(wù)部1”的稅務(wù)登記證繳納定額稅,稅務(wù)征收機關(guān)在每季度下發(fā)的“核定定額通知書”中注明:實際收入超過定額30%的要向稅務(wù)機關(guān)申報,否則按偷稅論處。
二、被立案稽查情況簡介
2005年4月中旬,該公司因內(nèi)部矛盾被揭發(fā)開具大頭小尾發(fā)票偷稅,稅務(wù)稽查局和公安經(jīng)偵支隊聯(lián)合介入,稅務(wù)稽查局對“服務(wù)部1”和“有限公司”發(fā)出了稅務(wù)稽查和稅務(wù)檢查通知書,發(fā)通知書的同時突擊檢查了該公司的全部經(jīng)營活動資料,并固定了證據(jù)?;榈臋z查期間為2003—2004兩年。
該公司沒有建帳,但有一套類似郵政的EMS的全國關(guān)聯(lián)單位統(tǒng)一使用的電腦業(yè)務(wù)管理系統(tǒng),從快件填寫單據(jù)受理開始,經(jīng)過中途轉(zhuǎn)送到達目的地,層層環(huán)節(jié)都是通過電子掃描儀將客戶的有關(guān)信息記錄到電腦里,如委托人、受理人、貨物名稱、受理時間、地點、應(yīng)收的服務(wù)費、中轉(zhuǎn)地、中轉(zhuǎn)到達到時間、中轉(zhuǎn)受理人、中轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)出時間、直至終點收件人簽收,客戶可以從電腦系統(tǒng)隨時查到貨件運轉(zhuǎn)的情況,同時電腦自動生成管理所需要的報表資料,如,所有客戶結(jié)算報表,業(yè)務(wù)員業(yè)績報表。該公司的業(yè)務(wù)管理模式是,上門取貨,貨到收費,損壞賠償,服務(wù)價格比本系統(tǒng)全國統(tǒng)一定價優(yōu)惠10%—30%,還免費代理EMS業(yè)務(wù)(屬于郵政部門專營的業(yè)務(wù))。
稅務(wù)稽查局調(diào)取了該公司電腦系統(tǒng)全部經(jīng)營活動的業(yè)務(wù)資料,并做了大量的外調(diào)取證工作,核對部分客戶資料,核對部分發(fā)票。由于該公司的客戶遍及全地區(qū),且金額小,業(yè)務(wù)頻繁,難以逐一核對,最后稅務(wù)稽查決定采用電腦自動生成的“有限公司所有客戶結(jié)算報表”中記載的應(yīng)收服務(wù)費,作為計稅依據(jù)計算出該公司偷稅數(shù)額達十多萬元,認為構(gòu)成偷稅罪并移送公安機關(guān),案件移送公安機關(guān)的當(dāng)天該公司法定代表人即被刑事拘留,公安機關(guān)也認為構(gòu)成偷稅罪并報檢察機關(guān)批捕,準(zhǔn)備移送起訴。
稅 案 代 理
在稅務(wù)稽查即將終結(jié)尚未移送公安機關(guān)之前,該公司及其法定代表人于4月30日急速委托本律師為其提供法律服務(wù),恰好是五一節(jié)休假期間,正是因為有了這段寶貴的時間,使本律師和委托人能夠有一個充分接觸交流的機會,使律師能夠充分了解被稽查對象的基本狀況、基本業(yè)務(wù)流程、涉稅業(yè)務(wù)狀況、與被稽查的問題有關(guān)的情況、被認定偷稅的數(shù)額及計算依據(jù)、被稽查人的異議及辯解的理由、被稽查人能提供什么證據(jù)資料、該證據(jù)資料的真實性、關(guān)聯(lián)性、證明力等等,在作了充分的調(diào)查取證、分析研究的基礎(chǔ)上、本律師根據(jù)相關(guān)適用的法律,提出了無罪辯護的法律觀點。
如果在移送公安偵查階段后才委托律師,被稽查對象作為犯罪嫌疑人大多數(shù)會被刑事拘留,被羈押后,律師的會見要經(jīng)過公安機關(guān)的安排并派員在場,要遵守羈押場所的時間規(guī)定等等,所以很難與被稽查人充分交流,很難掌握充分的證據(jù)資料,也就很難提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。所以,涉稅被稽查案件聘請稅務(wù)律師介入的a1時間應(yīng)當(dāng)是接到被立案稽察通知之日,在稅務(wù)稽查階段,律師可以幫助核實稽查機關(guān)認定的涉稅數(shù)額,幫助查找出示證據(jù),代為陳述、辯解,尋找案件適用的法律依據(jù),分析案件的性質(zhì),出具法律意見書,有可能將案件化解在稅務(wù)稽查階段。如果等進入刑事訴訟程序,甚至等到被提起公訴后,聘請律師就為時已晚,只能亡羊補牢了。
下面是本律師在本案代理中的法律觀點、法律依據(jù)、證據(jù)依據(jù)及分析過程。
一、對被稽查人被認定的偷稅數(shù)額及其計算依據(jù)的的辯解
偷稅數(shù)額是刑法201條規(guī)定的罪與非罪、罪的輕重及量刑的重要依據(jù),因此,本律師首先調(diào)查了解被稽查人的實際涉稅數(shù)額,調(diào)查稅務(wù)稽查機關(guān)計算偷稅數(shù)額的依據(jù),在做了充分調(diào)查取證的基礎(chǔ)上,提出了稅務(wù)稽查機關(guān)認定偷稅十幾萬的證據(jù)不能作為認定偷稅罪的證據(jù),也不能作為被稽查人計算應(yīng)納稅額的依據(jù),理由是:
?。ㄒ唬?、取得證據(jù)的程序不對。
此案雖然是稅務(wù)與公安聯(lián)合辦案同時介入,但仍然是按照一般案件的程序?qū)徖?,先由稅?wù)稽查,然后移送公安偵察,因此此案的審理程序應(yīng)當(dāng)執(zhí)行《稅務(wù)稽查工作規(guī)程》和《刑事訴訟法》的規(guī)定。
根據(jù)《稅務(wù)稽查工作規(guī)程》、《稅務(wù)稽查業(yè)務(wù)公開制度》、《稅務(wù)行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法》的規(guī)定,一個案件在稅務(wù)稽查局要經(jīng)過立案、稽查、審理、執(zhí)行四個程序,且四個程序的工作人員分工負責(zé),互相配合,互相制約。稅務(wù)稽查的稽查程序完成后,要將稽查結(jié)果和問題告知被稽查對象并簽字,告知被稽查對象依法享有的陳述權(quán)、申辯權(quán),數(shù)額超過10000元的,還有要求聽證的權(quán)利,然后進入稅務(wù)稽查的審理程序。審理程序結(jié)束后,作出處罰決定的,移交下一個環(huán)節(jié)執(zhí)行,構(gòu)成刑事犯罪的,制作《稅務(wù)違法案件移送書》移交公安機關(guān)。
但是此案在稅務(wù)稽查階段,只走了立案、稽查程序,沒有進入審理程序,沒有履行法定的告知義務(wù),沒有告知當(dāng)事人享有的陳述、申辯、要求聽證權(quán),就直接移送公安機關(guān),以至于被稽查人不知道稅務(wù)稽查機關(guān)計算的應(yīng)納稅額是多少,怎么計算,依據(jù)是什么,犯罪的主體及責(zé)任的承擔(dān)者是誰(服務(wù)部1?有限公司?),因此本律師提出,這樣的稽查結(jié)論不能作為認定偷稅數(shù)額及偷稅罪的證據(jù)。
支持本律師以上觀點的證據(jù)是:以上法規(guī);卷宗中沒有告知書;稅務(wù)稽查報告沒有被稽查人的簽字等。
?。ǘ?ldquo;所有客戶結(jié)算報表”不能直接作為該公司應(yīng)納稅額的計算依據(jù)
1、納稅義務(wù)的發(fā)生時間不符合稅法的規(guī)定。
《營業(yè)稅暫行條例》第九條規(guī)定的納稅義務(wù)發(fā)生的時間是:“納稅人收訖款項或者取得索取營業(yè)收入款項憑據(jù)的當(dāng)天”?!敦斦俊叶悇?wù)總局關(guān)于營業(yè)稅若干政策問題的通知》(財稅[2003]16號)規(guī)定的納稅義務(wù)發(fā)生的時間是:“單位和個人提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)和商譽時,向?qū)Ψ绞杖〉念A(yù)收性質(zhì)的價款,其營業(yè)稅納稅義務(wù)的發(fā)生時間以按照財務(wù)會計制度的規(guī)定,該項預(yù)收性質(zhì)的價款被確認為收入的時間為準(zhǔn)。”該公司的“所有客戶結(jié)算報表”中的收入,是受理業(yè)務(wù)時通過掃瞄儀自動錄入電腦并自動生成的數(shù)據(jù)資料,代表的是業(yè)務(wù)受理數(shù),根據(jù)該公司與客戶簽訂的服務(wù)協(xié)議、宣傳承諾、實際業(yè)務(wù)往來等,是在貨件送到后才取得收費權(quán),對照稅法規(guī)定,該公司納稅義務(wù)的發(fā)生時間應(yīng)當(dāng)是在貨件送到后,因此,“所有客戶結(jié)算報表”中的應(yīng)收收入能直接作為納稅義務(wù)的發(fā)生時間,
2、報表中的收入與會計實際確定的收入不一致。該公司一般是按照電腦軟件生成的價格的7-9折給客戶開具發(fā)票收取服務(wù)費的,應(yīng)當(dāng)將“所有客戶結(jié)算報表”的收入打折。
3、免費代理EMS業(yè)務(wù)也包含在報表中,應(yīng)當(dāng)予以扣除。該公司大約有近百分之二十的業(yè)務(wù)是轉(zhuǎn)發(fā)郵局的專營業(yè)務(wù)(EMS特快專遞),其代理行為符合國家稅務(wù)總局關(guān)于代理行為的規(guī)定(以被代理人的名義;不墊付資金;發(fā)票直接轉(zhuǎn)交),偶爾收取一點兒服務(wù)費用。但是該公司這部分代理業(yè)務(wù)在受理時也通過掃瞄儀錄入電腦,數(shù)據(jù)也進入到 “所有客戶結(jié)算報表”中。
證明以上觀點的證據(jù)是:以上稅法規(guī)定;“所有客戶結(jié)算報表”的電腦生成過程;和部分客戶的服務(wù)協(xié)議;被免費代理EMS的部分客戶的證明和該公司的部分登記記錄資料;該公司宣傳材料中對客戶免費代理的承諾等。
二、本律師對被稽查人偷稅罪的無罪辯護
?。ㄒ唬?、首先明確偷稅罪的法律規(guī)定,這是判定罪與非罪、罪輕罪重的法律依據(jù)。
偷稅,稅收征管法第63條和刑法第201條的定義完全一致,是指:納稅人采取偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證,在帳簿上少列或者不列收入、多列支出,經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報,或者進行虛假申報,不繳或者少繳應(yīng)納稅款的行為。
偷稅罪,是指偷稅額達到了刑法第201條規(guī)定的數(shù)額或行為程度:因偷稅被稅務(wù)機關(guān)給予二次行政處罰又偷稅的;偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額百分之十之上不滿百分之三十且數(shù)額在一萬元之上不滿十萬元的,處三年以下有期徒刑或者拘役,偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額百分之三十之上并且偷稅數(shù)額在十萬元以上的,處三年以上七年以下有期徒刑。在判處刑罰的同時,并處偷稅數(shù)額一倍以上五倍以下的罰金。
《*6人民法院關(guān)于審理偷稅、抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋[2003]33號)對刑法201條作了具體的解釋:
“經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報”是指下列情形之一:(1)納稅人、扣繳義務(wù)人已經(jīng)依法辦理稅務(wù)登記或者扣繳稅款登記的;(2)依法不需要辦理稅務(wù)登記的納稅人,經(jīng)稅務(wù)機關(guān)依法書面通知其申報的;(3)尚未依法辦理稅務(wù)登記、扣繳稅款登記的納稅人、扣繳義務(wù)人,經(jīng)稅務(wù)機關(guān)依法書面通知其申報的。
“虛假納稅申報”是指:納稅人或者扣繳義務(wù)人向稅務(wù)機關(guān)報送虛假的納稅申報表、財務(wù)報表、代扣代繳、代收代繳稅款報表或者其他納稅申報資料等。
?。ǘφ找陨戏梢?guī)定,本律師認為被稽查人的被稽查人的違法行為不符合偷稅罪的犯罪構(gòu)成要件,不是偷稅罪。其違法行為是違反了稅收征管法關(guān)于稅務(wù)登記的有關(guān)規(guī)定并應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的行政處罰,而不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事處罰。理由是:
1、此案的涉稅主體是三個,應(yīng)當(dāng)區(qū)分各自的涉稅行為及各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任,這是決定此案被稽查對象罪與非罪的一個關(guān)鍵問題,不能把三個主體的行為簡單疊加到一個主體身上。
?。?)、三個主體必須區(qū)分的法律依據(jù)是:
《個體工商戶登記管理暫行條例》第九條:“個體經(jīng)營的個體工商戶改變經(jīng)營者時,應(yīng)當(dāng)重新申請登記”;《私營企業(yè)暫行條例》第十一條:“個體工商戶開辦有限公司,應(yīng)當(dāng)重新登記。”
法律規(guī)定個體工商戶在改變經(jīng)營者或者開辦有限公司時,都必須作新設(shè)登記的法律原理是民法對債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定,個體工商戶個人經(jīng)營的,以其個人全部財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任,家庭經(jīng)營的,以家庭的全部財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任,有限公司是以公司的全部財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。雖然此案前后的三個主體主營業(yè)務(wù)基本相同,但由于經(jīng)營者主體不同、責(zé)任承擔(dān)者不同,所以不能將三個主體混同一個,更不能將三個主體的責(zé)任疊加到一個主體的身上。
稅務(wù)稽查通知書也是分別發(fā)給“服務(wù)部1”和“有限公司”的。
?。?)、三個主體各自的涉稅行為及應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任
“服務(wù)部1”在經(jīng)營期內(nèi)依法辦理了稅務(wù)登記,照章納稅。2001年之后基本終止活動,沒有納稅義務(wù),沒有偷稅。其稅務(wù)登記證依法失效后,后來被征管方和“服務(wù)部2”、“有限公司”沿用,“服務(wù)部1”不能為此承擔(dān)責(zé)任。
“服務(wù)部2”應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被稽查期內(nèi)的2003年1—5月的沒有照章納稅的法律責(zé)任,“有限公司”應(yīng)當(dāng)承擔(dān)2003年5月—2004年的沒有照章納稅的法律責(zé)任。他們沿用“服務(wù)部1”失效的稅務(wù)登記證履行的不是自己的納稅義務(wù),征稅機關(guān)發(fā)出的“核定定額通知書”也不是發(fā)給他們的。
2、“服務(wù)部2”和“有限公司”涉稅行為的法律性質(zhì),實質(zhì)是稅務(wù)征收機關(guān)的“漏管戶”,不是偷稅,更不是偷稅罪。本律師提出這個觀點的法律依據(jù)是稅收征管法的第15條、第37條、第60條、第63條及刑法的第201條。下面采用排除法來分析案件的性質(zhì)。
?。?)、被稽查人的涉稅行為不符合稅收征管法第63條和刑法第201條規(guī)定的偷稅的客觀行為要件。
刑法的基本原則是“罪刑法定”,是不是犯罪,犯了何種罪,處以什么樣的刑罰,必須有法律的明文規(guī)定。任何一個犯罪都必須由主體、客體、主觀方面、客觀方面四個要件構(gòu)成,缺一不可,客觀要件是區(qū)分此罪與彼罪的分界線,征管法第63條和刑法第201條采用列舉的方式列舉了偷稅的客觀行為要件,將本案被稽查人的行為與偷稅罪的法律規(guī)定一一對照,被稽查人沒有偷稅罪所列舉的任意一個客觀行為要件。
被稽查人沒有偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證,沒有在帳簿上少列或者不列收入、多列支出,沒有進行虛假申報;
被稽查人不屬于(法釋[2003]33號)規(guī)定的“經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報”的情形,該法條規(guī)定,尚未依法辦理稅務(wù)登記納稅人,要經(jīng)稅務(wù)機關(guān)依法書面通知其申報,“書面通知申報”是法定的程序。本案中稅務(wù)機關(guān)每季度發(fā)出的“核定定額征收通知書”的對象是“服務(wù)部1”,不是“服務(wù)部2”和“有限公司”,被稽查人“服務(wù)部2”和“有限公司”在三年的經(jīng)營中,沒有辦理稅務(wù)登記證,也沒有接到稅務(wù)機關(guān)的書面通知,因此不屬于偷稅罪的“經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報”的偷稅罪的客觀行為要件。
本案中被稽查人違法行為的實質(zhì)是違反了稅收征管法第15條的規(guī)定,自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起三十日內(nèi),沒有向稅務(wù)機關(guān)申請辦理稅務(wù)登記。而稅務(wù)征管機關(guān)工作中也存在漏洞,被稽查人成了“漏管戶”。對違反第15條規(guī)定的處理,稅收征管法也作出了相關(guān)規(guī)定,第60條規(guī)定,由稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期改正,并視情節(jié)輕重,處一萬元以下的罰款;第37條規(guī)定,由稅務(wù)機關(guān)核定其應(yīng)納稅額,責(zé)令繳納。不繳納的,依法采取相關(guān)強制措施。案件在這里也是個關(guān)鍵問題,稅務(wù)機關(guān)給與行政處罰,責(zé)令辦理稅務(wù)登記、責(zé)令補繳稅款是認定為偷稅的一個前置程序,沒有這個前置程序,沒有繳稅也不能被認定為偷稅。
律師法律意見:被稽查對象不是偷稅罪,不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。
3、稅務(wù)征收機關(guān)對本案被稽查對象成為“漏管戶”負有不可推卸的管理責(zé)任。本律師提出這個觀點的法律依據(jù)是:
稅收征管法第15條規(guī)定;工商行政管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)將辦理登記注冊、核發(fā)營業(yè)執(zhí)照的情況,定期向稅務(wù)機關(guān)通報。稅收征管法實施細則第19條規(guī)定:稅務(wù)機關(guān)對稅務(wù)登記證件實行定期驗證和換證制度。稅務(wù)登記管理辦法(國稅發(fā)[1998]81號)第36條,稅務(wù)登記證件每年驗審一次。第38條,未按規(guī)定辦理驗證或換證手續(xù)的,由縣級以上稅務(wù)機關(guān)宣布稅務(wù)登記證件失效,并收回有關(guān)稅務(wù)證件及發(fā)票。稅務(wù)登記管理辦法(2003-12-17國家稅務(wù)總局第7號令)第37條,稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強稅務(wù)登記證件的管理,采取實地調(diào)查、上門驗證等方法。
而本案中,稅務(wù)征收機關(guān)一直是在對一個從2000年5月就已經(jīng)失效的稅務(wù)登記證進行征稅管理。
案件代理結(jié)果及留下的思考
檢查機關(guān)以“事實不清、證據(jù)不足”為由作出不予批捕的決定,但案件留給人的思考是深刻的:
一、納稅人不能忽視稅法的規(guī)定,要依法納稅,偷稅數(shù)額在一萬元以上占應(yīng)納稅額10%以上就構(gòu)成偷稅罪,就要承擔(dān)失去人身自由的刑事責(zé)任。
二、法律是公平的。納稅人的納稅義務(wù)必須履行,但納稅人也有納稅籌劃的權(quán)利,可以合法節(jié)稅,但在籌劃時一定要注意合法性的把握。
三、法律尊重的是法律事實。此案被稽查人沒有履行納稅義務(wù),是違法行為,沒有承擔(dān)刑事責(zé)任,是因為沒有達到犯罪的程度,是因為征收機關(guān)的疏漏等客觀原因。對于本案被稽查人來說,是僥幸,也是及時把握了時機。假如征稅機關(guān)發(fā)出的“核定定額通知書”的對象是“有限公司”……,假如被稽查人沒有在五一節(jié)前委托律師……,假如委托的律師不是精通稅法的律師…….。
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