境內(nèi)的許多銀行在境外設有分行,境外分行也有對境內(nèi)企業(yè)貸款并從境內(nèi)取得利息收入的情況,涉及的所得稅問題,至少包括:支付方是否扣繳企業(yè)所得稅?如果被扣稅,總行在匯總納稅時,如何避免重復征稅?國家稅務總局最近下發(fā)的《關于境內(nèi)機構(gòu)向我國銀行的境外分行支付利息扣繳企業(yè)所得稅有關問題的公告》(國家稅務總局公告2015年第47號,以下簡稱47號公告)圓滿解決了一直困擾廣大銀行的,境外分行境內(nèi)利息重復征稅的問題。本文結(jié)合對47號公告的解讀,分析以下問題:
  一、境外分行:非居民待遇與居民身份的矛盾與問題
  二、47號公告對境外分行身份與待遇的統(tǒng)一
  三、境外分行利息收入的兩種例外情況及注意事項
  四、47號公告的啟示:法規(guī)終將順應法理
  一、境外分行:非居民待遇與居民身份的矛盾與問題
  我國銀行的境外分行,自境內(nèi)取得的利息收入,涉及以下三個企業(yè)所得稅問題:
  如何確定境外分行的身份,居民企業(yè)還是非居民企業(yè)?
  境內(nèi)借款人支付利息時,是否扣繳企業(yè)所得稅?
  境內(nèi)總行在計算企業(yè)所得稅時,能否抵免被扣繳的所得稅?
  針對上述問題,國家稅務總局都有相關規(guī)定,但是卻造成了境外分行身份與待遇的矛盾,導致總行被重復征稅。
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  關于境外分行來自境內(nèi)的利息,《國家稅務總局關于加強非居民企業(yè)來源于我國利息所得扣繳企業(yè)所得稅工作的通知》(國稅函[2008]955號,以下簡稱955號文)規(guī)定:“我國境內(nèi)機構(gòu)向我國銀行的境外分行支付的貸款利息,應按照企業(yè)所得稅法及其實施條例規(guī)定代扣代繳企業(yè)所得稅。”
  955號文是一個關于非居民企業(yè)的文件,其關于支付境外分行利息扣繳企業(yè)所得稅的規(guī)定,實際把境外分行當成非居民企業(yè)了。
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  《國家稅務總局關于境外分行取得來源于境內(nèi)利息所得扣繳企業(yè)所得稅的通知》(國稅函[2010]266號,以下簡稱266號文)規(guī)定:“屬于中國居民企業(yè)的銀行在境外設立的非法人分支機構(gòu)同樣是中國的居民,該分支機構(gòu)取得的來源于中國的利息,不論是由中國居民還是外國居民設在中國的常設機構(gòu)支付,均不適用我國與該分支機構(gòu)所在國簽訂的稅收協(xié)定,應適用我國國內(nèi)法的相關規(guī)定,即按照《國家稅務總局關于加強非居民企業(yè)來源于我國利息所得扣繳企業(yè)所得稅工作的通知》(國稅函[2008]955號)文件辦理。”
  266號文的規(guī)定,明確境外分行是中國的居民企業(yè)。
  (三)待遇與身份的矛盾與問題
  955號文與266號文造成了境外分行待遇與身份的矛盾。既然是中國的居民企業(yè),怎么按照非居民企業(yè)管理,扣繳所得稅呢?
  這種矛盾,還造成了對這筆利息重復征稅的矛盾。
  根據(jù)《財政部、國家稅務總局關于企業(yè)境外所得稅收抵免有關問題的通知》(財稅[2009]125號)的規(guī)定,境外分行的利息收入,應該計入總行的收入,一并征收所得稅。但是根據(jù)《國家稅務總局關于發(fā)布<企業(yè)境外所得稅收抵免操作指南>的公告》(國家稅務總局公告2010年第1號),境外所得在境外繳納的稅收,提交有關憑證,才可以抵免。境外分行的境內(nèi)所得,在境內(nèi)被扣繳的所得稅,是無法抵免的。這就導致這筆利息,在支付時,被扣繳了中國的企業(yè)所得稅,在并入總行的收入時,又被征收所得稅,切不能抵免,這就導致重復征稅。
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